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台风“云雀”一过,上海将迎来持续高温

2019-05-21 21:16:08 鼎盛信息港 浏览23497

总算是了结了一桩萦绕已久的心事之后,石暴的心情明显变得轻快了许多。皎洁的月光下,那楼阁上站立着百十个黑衣蒙面人,手里的刀剑在月光下,一闪一闪的明晃着。“为什么我如此强大?”他喃喃着,无比的失落。

独远,微微失礼,歉意,道“这位姐姐,刚才无意冒犯,还请海涵!”离开时,嘴中还时不时的自语道:“太好了……太好了孙女……爷爷来救你来了,你等着爷爷。”

  禁止将无涉外因素商事纠纷提交域外仲裁需立法支持

  核心阅读

  目前中国禁止将无“涉外因素”的商事纠纷提交域外仲裁的司法理念尚缺乏明确的国内法依据,亟待完善相关立法。

  □ 温先涛

  作为一个属性词,有别于星际、洲际、省际、县际、人际,“国际”表示了国与国之间的关系;作为一个名词,“国际”还喻示了面向世界的开放姿态,如“与国际接轨”指向接受世界各国普遍适用的沟通方式、行为规范乃至价值理念。笔者曾在中部某“国际机场”发现该“国际机场”例行通知旅客登机、航班延误等重要事项只讲汉语。盛名之下,其实难副,并不见得一“国际”了就高大上许多。还有所谓“打造现代化国际大都市”,笔者认为,“国际都市”不仅表现在高楼大厦林立、人口密集、跨国公司落户、金融和交通系统发达,还应体现在对民族风俗、意识形态、信仰和多元文化的包容。

  国际的主体是国家,国际法的主体也应该是国家。传统的实证主义学说明确肯定只有国家才是国际法主体。尽管国际组织、争取民族独立团体、非政府组织、法人和自然人都曾经被视为具有成为国际人格者的能力,国际法主体通常被认为是享受国际法上权利和承担国际法义务能力的国际法律的参加者,或者称为国际法律人格者,它应具备三个要件:一是具有独立参与国际关系的资格;二是具有直接享有国际法上权利的能力;三是具有直接承担国际法上义务的能力。比如1965年《解决国家与他国国民之间的投资争端公约》(华盛顿公约),赋予外国投资者在东道国政府同意的情况下提起国际仲裁的权利,但作为自然人或法人的外国投资者并不具有缔结国际条约的能力,其申请国际投资仲裁的权利源于其母国和投资东道国的赋权,而并不能直接享有国际法上的权利也不能直接承担国际法上的义务。认清这一点对于理解国际私法领域的公约、条约、协定十分重要。

  国际私法领域的许多公约对自然人和法人是实行普惠制的,只给缔约国家设定义务,不给国民设定义务,还间接地、广泛地给予缔约国和非缔约国国民许多权利,如1958年国际商会和联合国经济与社会理事会制定的《承认及执行外国仲裁裁决公约》(以下简称《纽约公约》)、2005年由海牙国际私法会议通过的《外国法院判决的承认与执行公约》(以下简称《选择法院协议公约》),这两部迄今中国已经签署的公约都不关注商事争议当事人是否具有缔约国国籍,而着眼于裁决、案件的“国际性”。

  《纽约公约》虽然没有使用“国际性”一词,但在其第1条第1款强调了适用本公约的裁决(arbitral award)须有域外性,即仲裁裁决应该是“在声请承认及执行地所在国以外之国家领土内作成者”或“声请承认及执行地所在国认为非内国裁决者”。《选择法院协议公约》第1条第2款从反向对案件(case)的“国际性(is international)”做了描述,即如果“当事人都居住在同一缔约国,并且当事人的关系以及与争议有关的其他因素都只与该国有关”,则无论“被选择法院处于何地”,都不具有“国际性”,第3款进一步规定:“案件是国际性的,才属于被承认或执行的外国判决范围。”

  2018年联合国国际贸易法委员会制定了《关于调解所产生的国际和解协议公约》(以下简称《新加坡公约》),题述所谓的“国际和解协议(international settlement agreements)”并不是作为国际法主体的国家与国家之间的和解协议,而是商事主体之间为解决商事争议而订立的和解协议。该公约既不涉及域外仲裁裁决也不涉及选择法院判决,甚至没必要探究调解书即和解协议缔结地在哪儿,但公约在第1条第1款对协议(agreement)的“国际性”进行了描述:“该协议在订立时由于以下原因之一而具有国际性:1.和解协议至少有两方当事人在不同国家设有营业地;或者2.和解协议各方当事人设有营业地的国家不是:(1)和解协议所规定的相当一部分义务履行地所在国;或者(2)与和解协议所涉事项关系最密切的国家。”

  将《选择法院协议公约》对“案件的国际性”和《新加坡公约》对“和解协议的国际性”的表述,从主体、客体、法律事实角度进行对照,不难发现,《选择法院协议公约》几乎就是《新加坡公约》的翻版,《新加坡公约》则是《选择法院协议公约》的正面表述。依据《选择法院协议公约》第1条第2款,如果商事争议当事人都居住在同一缔约国,并且当事人的关系以及与争议有关的其他因素也在该国,意即毫无涉外因素,即使被选择的域外法院作出相关判决,该案件仍不具有“国际性”,也就不具有可要求承认与可申请执行性。可见,主体、客体、法律事实的跨国性质是《选择法院协议公约》和《新加坡公约》对案件有无“国际性”的考察坐标。只有具备了公约所描述的“国际性”特征并指定某个缔约国的法院作出判决才可以“入围”《选择法院协议公约》所述的“承认与执行”。基于调解所产生的和解协议,因其不具有诉讼与仲裁的强制色彩,也就没必要探究“和解地”,只要在主体、客体、法律事实之一方面具备“国际性”,即可依据《新加坡公约》向成员国执行地主管机关寻求救济。

  与《选择法院协议公约》和《新加坡公约》不同,《纽约公约》并不强调案件或商事协议的“国际性”,即不排除域外仲裁庭对不具有“国际性”的商事案件所作裁决的可执行性。对这类裁决是否承认与执行完全属于执行地主管机关立法范畴。值得注意的是,作为美国国内法《联邦仲裁法》(the Federal Arbitration Act,the FAA)第二章关于“承认及执行外国仲裁裁决公约”秉持了案件“国际性”标准,该法第202条对“属于公约管辖范围内的仲裁协议或裁决”规定:“无论契约或非契约,凡是产生于法律关系的仲裁协议或仲裁裁决,并被视为包括本法案第2条所述的交易、契约或协议在内的商事性质者,均属于公约管辖范围。但产生于这种关系的仲裁协议或裁决,完全系美国公民之间者,则不应视为公约管辖范围,除该关系涉及国外财产,履行或执行将来在国外进行,或与一个或多个外国有某种其他的合理联系者不在此限。根据本条款,如果一个公司设在、或有其主要营业地在美国,则该公司法人系美国公民。”从而通过明文立法排除了《纽约公约》对不具“国际性”争议的域外仲裁协议及裁决的管辖。

  通过对《选择法院协议公约》和《新加坡公约》的考察,可见所谓“国际性”是一具有特定含义的概念,而绝非“国际法主体之间”之义。有人把“国际性”理解为具有涉外因素,窃以为又喻之过泛。就一国角度,称某一商事案件具有“国际性”,意味其主体、客体、法律事实中至少有一项跟域外沾边儿,即所谓具有“涉外因素”,但如何认定“涉外因素”或者问“涉外因素”的边界在哪儿?中国《民事诉讼法》和《涉外民事关系法律适用法》都没有对“涉外”这一概念下定义。2012年《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释(一)》第1条对几种“涉外”情形做了说明:

  “民事关系具有下列情形之一的,人民法院可以认定为涉外民事关系:(一)当事人一方或双方是外国公民、外国法人或者其他组织、无国籍人;(二)当事人一方或双方的经常居所地在中华人民共和国领域外;(三)标的物在中华人民共和国领域外;(四)产生、变更或者消灭民事关系的法律事实发生在中华人民共和国领域外;(五)可以认定为涉外民事关系的其他情形。”

  显然上述(一)至(四)项与《选择法院协议公约》和《新加坡公约》所确立的“国际性”标准相吻合,而第(五)项兜底条款则给予法官很大的自由裁量权,从而放宽了涉外因素认定标准。

  对“涉外因素”宽松的判断标准引发了一些值得商榷的司法判例。在2013年北京朝来新生体育休闲有限公司与北京所望之信投资咨询有限公司合作经营纠纷中,尽管后者是韩国自然人安秉柱在北京注册成立的外商独资企业,北京市第二中级人民法院依然认定争议两造均为中国法人,其商事法律关系的设立、变更、终止的法律事实发生在中国境内,争议标的亦在中国境内,不具有涉外因素,故不属于中国法律规定的涉外案件,从而否定了境外大韩商事仲裁院对本案的管辖权。该案法律事实的确不具有《选择法院协议公约》和《新加坡公约》所确定的“国际性”特征,但对于一起商事案件,中国现行法律并未像前述美国《联邦仲裁法》一样明文禁止当事人将不具有涉外因素的争议交由境外仲裁机构仲裁。在民商事领域,各国普遍奉行“法无禁止即可为”,仅仅依据“司法主权原则”而无实体法依据,全然排除《纽约公约》对无涉外因素争议的域外仲裁协议及裁决的管辖就缺乏说服力。另外,本案一方当事人是韩国自然人在北京设立的独资企业,是否仅因其在中国注册就否定存在涉外因素,值得商榷。

  也在2013年,西门子国际贸易(上海)有限公司诉上海黄金置地有限公司案中,两造亦均为在中国注册成立的法人,发生货物贸易纠纷,按照仲裁协议提交新加坡国际仲裁中心进行仲裁解决。上海市第一中级人民法院在民事裁定书中分析认为,争议双方都是外商独资企业且注册地均在上海自由贸易试验区区域内,合同主体具有一定涉外因素,其资本来源、最终利益归属、公司的经营决策一般均与其境外投资者关联密切,故此类主体与普通内资公司相比,具有较为明显的涉外因素;合同约定的交货地在中国境内,但案涉设备系先从中国境外运至自由贸易试验区内进行保税监管,再根据合同履行需要适时办理清关完税手续、从区内流转到区外,至此货物进口手续方才完成,故合同标的物的流转过程也具有一定的国际货物买卖特征。显然在本案法院看来,争议主体、合同的履行地在“自由贸易试验区”即具有了涉外因素。

  时至2018年,在爱耳时代医疗科技(北京)股份有限公司诉领先仿生医疗器械(上海)有限公司案中,上海市第二中级人民法院和高级人民法院认为:“爱耳公司和领先公司都是依据我国法律设立并登记的企业,经营地均在中国境内。尽管领先公司的股东为外国公司,但是领先公司仍属于中国法人,因此本案在当事人主体上不存在涉外因素。”“在系争《经销商协议》实际履行期间,协议项下的部分产品在香港交付给爱耳公司的客户,但是该实际履行行为并未改变双方当事人的基础法律关系,故二审法院认为本案纠纷不具备涉外因素,双方当事人约定提请涉外仲裁机构仲裁的条款应属无效”。

  从上述三个司法判例看,中国法官在行使自由裁量权认定“涉外因素”过程中,基本遵循了《选择法院协议公约》和《新加坡公约》对“国际性”所框定的主体、客体、法律事实三项标准,但对“涉外因素”宽松的判断标准又导致了判断标准的多元化。有的法官只看形式,有的法官对合同履行地不作区分,有的法官则把商事争议主体的资金来源、人员管理、标的物流转、履约过程和关境等因素纳入一起,统筹考量。

  联合国国际贸易法委员会制定的《国际商事仲裁示范法》第1条第3款对“国际仲裁”的定义更为宽松:

  “有下列情形之一的,仲裁为国际仲裁:1.仲裁协议的各方当事人在缔结协议时,其营业地点位于不同的国家;或2.下列地点之一位于各方当事人营业地点所在国以外:(1)仲裁协议中确定的或根据仲裁协议而确定的仲裁地点;(2)履行商事关系的大部分义务的任何地点或与争议事项关系最密切的地点;或3.各方当事人明确同意,仲裁协议的标的与一个以上的国家有关。”

  依据第3项,当事人可以合意赋予商事交易标的以“涉外因素”。这似乎给予当事人刻意规避营业地国司法管辖的机会,使得法官在对“涉外因素”的认定上失去主导地位。

  近些年,围绕着非涉外商事纠纷在域外仲裁的合法性问题,仲裁实务界与学术界多有热议。来自法院的态度是“没有涉外因素的合同争议拿到国外仲裁,仲裁协议就无效。”可这种态度并没有明确的国内法律支撑。中国合同法第128条第2款、民事诉讼法第271条第1款和仲裁法第65条只规定:涉外合同的当事人可以根据仲裁协议向中国仲裁机构或者其他仲裁机构申请仲裁。从这一选择性规范中,无法解读出“非涉外合同的当事人不得根据仲裁协议向中国仲裁机构或者其他仲裁机构申请仲裁”这一禁止性规范来。另外,以违反公共政策为由,否定将不含“涉外因素”的商事争议拿到国外仲裁的提法,也被最高人民法院明确否定了。值得关注的是,2017年1月9日最高人民法院发布了《关于为自由贸易试验区建设提供司法保障的意见》第9条第1款规定:“在自贸实验区内注册的外商独资企业相互之间约定商事争议提交域外仲裁的,不应仅以其争议不具有涉外因素为由认定相关仲裁协议无效。”该2017年条款不仅不能作为2015年上海市第一中级人民法院作出的西门子国际贸易(上海)有限公司诉上海黄金置地有限公司申请承认和执行外国仲裁裁决民事裁定书的依据,而且还在法理上引起诸多争议,如自由贸易试验区究竟能否使在该地区注册成立的外商独资企业商事行为具有“涉外因素”?在自由贸易试验区内设立的中国法人约定将商事争议提交域外仲裁,为什么即使没有“涉外因素”,仲裁协议却仍然有效?

  在国际私法领域,对“涉外因素”认知和处理的争论,涉及对商事仲裁、诉讼和调解性质的理解,归根结蒂还是“法无禁止即自由”与“自由须有法律依据”的理念交锋。这个问题在西方法律思想史上似乎早已解决,而中国的司法实践表明对这一问题尚不清晰。为营造良好的营商环境,需要在商事争议解决制度方面明确价值取向,中国既可以借鉴美国制度,以严格的“国际性”标准适用《纽约公约》,也不妨采取《国际商事仲裁示范法》给予当事人更加宽松的争议解决选择权,缓解国内商事诉讼压力。无论何种选择,在民商事案件“涉外因素”的识别与处理上都应有一个统一的、符合逻辑的、能被业内广泛理解的准则,这也是与国际接轨的一项重要举措。

“斧子我要定了,就算你会也要打,不会也要打,”这让人惊羡,也只有大势力中的子弟才有这般待遇,诸般法宝随身,即便是遇到比他们修为更高的修士,也可以凭借强大的法宝镇压,再不济也能全身而退。

  黄渤开了一家 “会上错菜的餐厅”

  羊城晚报记者 龚卫锋

  前晚,《极限挑战5》开播,“极限男人帮”黄磊、罗志祥、张艺兴、王迅回来了,却不见孙红雷和黄渤,两人缺席的理由是“工作协调不过来”。他们干什么去了?孙红雷今年以来一直在拍戏,他和张鲁一、万茜主演的新剧《新世界》刚刚杀青;黄渤除了拍戏,还加盟了东方卫视另一档综艺《忘不了餐厅》。

  《忘不了餐厅》由“店长”黄渤、“副店长”宋祖儿和“助理”张元坤,携手五位患有轻度认知障碍的老年服务生组成“忘不了家族”,在深圳共同经营一家“可能会上错菜”的中餐厅……目前,这档节目的豆瓣评分高达9.4分。

  A节目 请来患认知障碍的老人当店员

  节目中,店长黄渤带着一帮反应慢半拍、容易忘记事、又爱闹小脾气的老人,在餐厅里玩“上菜”游戏……听起来好像有点无聊,但别忘了,这是一群患有认知障碍的老人。这个特殊的群体,让《忘不了餐厅》成了一档温情脉脉的“治愈系综艺”。节目源自日本一项为期三天的公益活动,该活动开设了一家“会上错菜的餐厅”,邀请了十多位阿尔兹海默症患者为客人服务,以此唤起大众对于病症患者的关注。其后,韩国KBS电视台采用相同的理念,做了一档综艺节目,名为《会上错菜的餐厅》。

  在《忘不了餐厅》里,黄渤、宋祖儿、张元坤这三个艺人负责“辅助”,主角则是餐厅里的五位老人:小敏爷爷,69岁,退休水电维修工人,患轻度认知障碍两年半;珠珠姨,69岁,退休餐厅服务员,患轻度认知障碍一年零八个月;蒲公英奶奶,79岁,退休教师,患阿尔兹海默症十年;公主姐姐,65岁,退休妇产科医生,患阿尔兹海默症两年;大桥爷爷,81岁,退伍军人,患轻度认知障碍一年半。

  每一位老人在节目里都贡献了不少技能、笑料和感动。小敏爷爷撞脸动画片《飞屋环游记》里的“卡尔爷爷”,他算账比宋祖儿按计算器的速度都要快。珠珠姨是餐厅里的开心果,她走到哪里就把笑声带到哪里。公主姐姐是东北人,不仅经常给客人表演扭秧歌,还会利用专业知识给孕妇答疑解惑。蒲公英奶奶是餐厅里的“才艺担当”,她带着餐厅里的人唱英文歌、跳舞,特别热闹。大桥爷爷则是“书法担当”,做事情非常踏实和严谨,比如前一天有客人打包两份甜品,带走的碗没付押金,他晚上睡觉都惦记着这事,第二天还频频跑到店门口焦急观望,直到碗还回来了,他才如释重负。

  B意义 希望患病老人

  坦然地面对自己

  《忘不了餐厅》安排了蒲公英奶奶的主治医生到餐厅做客,她与黄渤交流时表示,让这些老人参与活动是有积极意义的,患有认知障碍的老人需要不断活动、不断思考,对于病情的治疗很有好处。

  一帮深圳大学的外国学生到餐厅吃饭,由餐厅服务生团队里英语最好的蒲公英奶奶负责接待工作。她对学生们吐露心声:“我患了阿尔兹海默症,这个餐厅所有年纪大一点的老人,都患有阿尔兹海默症,但我们都愿意参加社会活动。我们没有失去希望,依然开心地活着。我们接触不同的人群,感觉自己依然在世界上存在着。我们热爱生命,也爱我们的孩子、我们的亲人。我们非常享受人生,这是我们来这里工作的原因。我们不能只是在家里等待死亡,所以我们想要投身社会,这是我们的目标。如果你们发现我服务得不好,请原谅我。”

  店长黄渤在餐厅开业之前曾经十分忐忑,但在第二集尾声,他对这群服务生作出了这样的评价:“这是一群‘宝藏老人’。小敏爷爷还能用自己的数学天赋帮助别人;公主会忘记客人,却没有忘记自己多年的职业本领;大桥爷爷依然相信世界的美好;珠珠姨虽然说话不那么清楚,但是她用笑容感染着每一个客人;蒲公英阿姨有着十年的病史,但她把自己的经历变成对抗病症的教材。”黄渤因此领悟到这档节目的意义:“我们希望通过这个节目,让大家认知这种病症存在的普遍性,并且更加坦然地面对它。特别希望看到这个节目的老人,更加坦然地面对自己。”

  链接

  从影视作品中认识阿尔兹海默症

  随着《忘不了餐厅》的播出,阿尔兹海默症患者受到了更多的关注。这是一个真实存在的庞大群体,在《忘不了餐厅》里出镜的神经内科医生贾建平说,中国内地至少有5000万人患有不同程度的认知功能障碍。

  在节目播出期间,“阿尔兹海默症”的搜索指数持续攀升。这种疾病的上一次搜索高峰出现在《都挺好》播出期间。此外,国内外还有不少以阿尔兹海默症为题材的影视作品值得关注。

  1 剧集 《都挺好》的苏大强呈现了病发个案

  很多人都以为,在今年的爆款剧《都挺好》中,倪大红饰演的苏大强是在剧集结尾时“突然”患上阿尔兹海默症的。但有专业人士分析,苏大强从出场时就已经带着病了,他表现出情绪波动大、易怒、性格改变等特征,正是阿尔兹海默症的早期症状;到中后期,苏大强的病情发展到语言表达困难、经常忘事、熟悉的任务无法完成等等――实际上,《都挺好》全方位呈现了一位阿尔兹海默症老年患者病发的个案。国产剧中同类角色还有不少,具代表性的有《嘿,老头》里李雪健饰演的老头儿、《北部湾人家》里刘莉莉饰演的大学教授、《深夜食堂》里海清饰演的海芬等。

  近年,阿尔兹海默症呈现年轻化趋势,在许多影视剧中也有表现。如日剧《大恋爱》讲述了患有阿尔兹海默症的年轻女医生北泽尚,与一直在身边默默支持她的小说家间宫真司共同走过十年风雨的传奇爱情故事。这部剧全方位呈现了年轻患者及其身边的人接纳阿尔兹海默症的过程,非常具有专业价值。在国产剧中,阿尔兹海默症则通常是作为其中一个设定出现。比如《如若巴黎不快乐》里张翰饰演的男主角患病后,为了不拖累爱人而狠心将对方赶走,而他自己为了留住记忆,把便利贴贴满了整个房间;《致单身男女》里的陆毅也是饰演阿尔兹海默症患者,在剧中与张俪饰演的角色展开了一段虐恋。

  2 电影 《归来》里巩俐演绎了爱情悲歌

  在表现阿尔兹海默症的电影中,不能不提朱莉安・摩尔主演的《依然爱丽丝》。片中,她饰演的哈佛教授爱丽丝在50岁那年被诊断患上阿尔兹海默症,渐渐记不起女儿的名字、想不起丈夫的面孔,眼中的世界在不断改变。在家人的爱护下,她终于振作起来,为每一天而活、为当下而活。

  不少爱情电影则对阿尔兹海默症进行了悲剧化的艺术处理。由孙艺珍和郑雨盛主演的韩国经典电影《我脑海中的橡皮擦》,讲述了一个患有阿尔兹海默症的女孩秀真与建筑工人哲洙的爱情故事,婚后的秀真记忆力越来越差,她脑中的所有记忆就像被橡皮擦一一擦掉。在国产片《归来》中,巩俐饰演的冯婉喻在与丈夫陆焉识重逢后却完全不记得对方,而陆焉识不放弃,坚持使用各种方法想要唤起妻子的记忆。此外,《明日的记忆》《恋恋笔记本》等也是此类电影中的佳作。

  3 纪录片 《人间世》呈现了生活的真相

  比起影视作品,关于阿尔兹海默症的纪录片更具有教科书意义。《人间世》第二季的第七集,就被网友称为“现实版《爱在记忆消失前》”。镜头下的病人记不起弟弟、记不起儿子,也记不起爱人,而照顾他们的家人有人闹起了矛盾,有人对未来充满忐忑……纪录片在呈现真相的同时,也在刷新着观众的认知。有观众感慨道:“如果有一天,我将世界遗忘,那也请将我放逐在世界外,不要告诉我世界上有人爱我、我也曾爱过世界。”纪录片《被遗忘的时光》同样聚焦阿尔兹海默症的老年患者,这段生命中最漫长的告别,也让人们记住:爱,永远都在。

  此外,在《你会怎么做?》这档社会行为观察类节目中,有一期节目也模拟了患有阿尔兹海默症的老人被青少年欺负的场景。镜头聚焦了路人的反应,大部分路人非常有爱心,照料受伤害的老人,帮他寻找回家的路。

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  “果真是仙家秘境……这太古墓就算不是上古宗派的宗门所在,也绝对是上古时期所留下来的某个秘境……”无名目光一闪,极为肯定的喃喃自语道。现在一般的地方根本不可能有如此浓郁的灵气,这样的地方也只有上古时期才可能存在。青衣少年关山听此,一声领命道“是司徒掌门!”当即退却一旁入座。只是黑影这次露出水面的地方,却又比之上次出现之处,更靠西了足有数百米之远。


编辑:赵主
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怎么搞搞 来自四川省西昌市 02分钟前
在你眼里我从来都是一傻逼。
-13sky- 来自吉林省九台市 09分钟前
麻麻,这里有个疯婆子!![doge][doge][doge]
草莓味双层冰淇淋 来自广西钦州市 10分钟前
爱一个人的前提是首先要学会爱自己。你要学会为自己付出,为自己花钱,让自己变得漂亮,不是一味的只会对别人付出,为别人花钱,然后让别人嫌弃自己。你要把心思都放在自己身上,你要让自己变得越来越好,别人才会更想对你好。因为只有你自己重视自己,别人才会重视你。
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总试探道德的底线,总有一天要犯法的